【司法考試】代理模版課件
單擊此處編輯母版標題樣式,,單擊此處編輯母版文本樣式,,第二級,,第三級,,第四級,,第五級,,,,*,第八章 代理,,1,根本要求,了解：代理的概念和法律要件，代理權的概念、終止理解：代理的特征、類型熟悉并能夠運用：復代理的要件、效力，代理權的發(fā)生、授予，濫用代理權之禁止，狹義無權代理的類型、效果，表見代理的要件、效果2,第一節(jié) 概述,一、代理的概念與特征,,〔一〕代理的含義,,代理是行為人以被代理人名義所作的，法律效果直接歸屬于被代理人的民事行為代理是一種法律關系包括三方面法律關系：,,〔1〕代理人與被代理人——代理權關系〔2〕代理人與第三人——代理行為關系〔3〕被代理人與第三人——民事法律關系代理行為是民事行為3,,〔二〕代理的特征：,,1代理人須以被代理人名義，并為被代理人的利益進行民事行為代理人須同第三人進行民事行為〔意思表示〕代理人須在代理權限范圍內獨立進行意思表示代理行為的法律效果歸屬于被代理人〔1〕代理行為所產生的民事權利歸被代理人享有，所產生的民事義務歸被代理人承擔〔2〕代理人代理活動的不利后果由被代理人承受不包括侵權行為4,練習,1,[選擇題]在以下委托與代理的關系中，以下說法正確的選項是：〔 〕 ?A。
有委托必有代理 ?B委托是根底關系而代理是單方授權的結果 ?C超越代理意味著修改合同 ?D代理是委托的外部表現行為,,答案：B,5,練習,2,[選擇題]以下行為中屬于代理行為的是： A．甲代替乙招待乙的朋友的行為 B．李某將甲寄給乙的信送給乙的行為 C．公司董事長以公司名義對外簽約的行為 D．甲為貿易貨棧，將乙委托給自己出賣的自行車以自己的名義出賣給丙的行為 E．公司的售票員向旅客賣票的行為,,答案：E,6,第二節(jié) 代理的分類,一、委托代理、法定代理和指定代理,,〔一〕委托代理,,委托代理，又稱授權代理或者意定代理，是基于被代理人的委托授權而發(fā)生的代理。
委托代理產生于被代理人的單方授權行為〔二〕法定代理,,法定代理是依照法律的規(guī)定發(fā)生代理權的代理〔三〕指定代理,,指定代理是指按照人民法院或者有關機關的指定發(fā)生代理權的代理7,練習,3,[選擇題]甲服裝店將蓋有服裝店公章的空白合同和介紹信交給李某介紹信上寫明“委托李某為服裝店購置服裝〞李某以甲服裝店的名義向乙服裝廠訂購了總價款30萬元的工作服這批服裝銷售很不理想甲服裝店認為自己委托李某購置的是時裝而不是工作服，而且自己店面很小，一次也不可能進貨30萬元，李某的行為是越權代理行為，據此拒絕支付貨款此種情況下，〔 〕 A．甲服裝店有權拒絕支付貨款 B甲服裝店應當支付貨款 C李某應當支付貨款 D。
李某應當負連帶責任,,答案：B、D 委托書授權不明的責任委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任〔?民法通那么?第65條〕,8,二、本代理與復代理,本代理，是指由本人選任代理人或者直接依法律規(guī)定產生代理人的代理復代理，也叫再代理，是指代理人為了被代理人的利益需要，將其享有的代理權的全部或一局部轉委托給他人行使的行為1．復代理人的特征：,,〔1〕由代理人以自己名義選任；,,〔2〕是被代理人的代理人而非代理人的代理人；,,A仍以被代理人名義；,,B法律后果歸屬于被代理人；,9,,〔3〕代理權限以代理人的權限為限；,,〔4〕有義務接受被代理人、代理人的雙重指示復代理的適用范圍,,代理人選擇他人作為復代理人的權利稱為復任權〔1〕委托代理人原那么上沒有復任權〔2〕法定代理人無條件地享有復任權〔3〕指定代理人原那么上也沒有復任權3．委托代理中復代理的適用遵循的法律規(guī)那么,,〔1〕轉委托原那么上應當取得被代理人的同意A．被代理人事先授權可以轉委托的B．轉委托前征得被代理人同意的C．轉委托后得到被代理人追認的10,,〔2〕在緊急情況下，代理人為了維護被代理人的利益需要而轉委托的，不管被代理人是否同意，均依法產生轉委托的法律效力。
民法通那么?第68條 委托代理人為被代理人的利益需要轉托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉托他人代理的除外民通意見?８０條：“由于急病、通訊聯絡中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項，又不能與被代理人及時取得聯系，如不及時轉托他人代理，會給被代理人的利益造成損失或者擴大損失的〞,,〔3〕代理人不得超過其代理權限11,練習,4,[選擇題]某貿易公司職員肖某要去北京探親，公司經理要求他為公司采購5臺電腦，要求一定要買原裝機，質量一定要好肖某到北京后走親訪友，沒有時間采購，于是找到其表弟杜某，請他代為購置并將公司經理的的要求告訴杜某杜某容許代為購置后找到自己做電腦生意的朋友劉某，對劉某說幫表哥買5臺電腦劉某給杜某組裝了5臺電腦，每強售價1萬元，還給了杜某3千元好處費劉某將電腦交給肖某，肖某未驗貨即將電腦運回貿易公司公司使用后發(fā)現電腦并非原裝機，質量低劣，市場價每臺僅1萬元左右貿易公司的損失應由誰承擔？〔 〕,12,,A．肖某承擔 B。
肖某和杜某連帶承擔 C劉某承擔 D杜某和劉某連帶承擔,,答案：A,13,,4．代理人在復代理中的責任,,復代理一經成立，代理人并不對復代理人的行為負責，復代理人自己對自身的代理行為對被代理人負責以下三種情形下，代理人仍對復代理人的行為負責：,,〔1〕選任責任對選任不當承擔過錯責任代理人應向被代理人默示擔保該第三人〔2〕指示責任對指示不當承擔過錯責任14,,〔3〕轉委托不明時，應對給第三人造成的損失承擔賠償責任 “因委托代理人轉托不明，給第三人造成損失的，第三人可以直接要求被代理人賠償損失；被代理人承擔民事責任后，可以要求委托代理人賠償損失，轉托代理人有過錯的，應當負連帶責任〞 〔?民通意見?第８１條〕 [案例]甲委托乙到福建購置特級烏龍茶1噸，乙到福建后由于身體不適，經甲同意轉托乙的好友丙代買茶葉，但乙給丙出具的授權委托書中只寫明購置烏龍茶1噸后丙與第三人丁訂立了一份購置二級烏龍茶1噸的合同，丁備好貨后，甲得知合同詳情即表示拒收，由此導致丁損失各種費用4000元。
問丁的損失如何處理？,,[答案]甲先向丁賠償；此后甲向乙追償；假設丙有過錯，丙與乙對甲承擔連帶賠償責任15,三、直接代理與間接代理,間接代理是指代理人以自己的名義為民事法律行為，其效果移轉于被代理人的代理〔一〕顯名的間接代理,,1特征：,,〔1〕受托人以自己名義從事民事行為；,,〔2〕受托人與第三人之間的行為合法有效；,,〔3〕第三人在訂約時知道受托人與委托人之間存在代理關系16,,2效力 ▼〔1〕原那么上，顯名的間接代理訂立的合同直接約束委托人與第三人； [例]甲有一批上等瓷器委托瓷器商乙代為出售，乙將瓷器放入自己店中待售后乙以自己名義與購置商丙訂立了一份瓷器合同經查，丙訂約時知道乙出售的瓷器是代甲出售這事事實問該買賣合同的當事人是誰？,,答案：甲與丙,17,,〔二〕隱名的間接代理,,1．特征：,,〔1〕受托人以自己名義從事民事行為；,,〔2〕受托人與第三人之間的行為合法有效；,,〔3〕第三人在訂約時不知道受托人與委托人之間存在代理關系2．效力,,〔1〕原那么上，只約束受托人與第三人，與委托人無涉〔2〕但有兩種情況下會涉及委托人：,,其一，假設合同訂立后，因第三人原因致受托人不對委托人履約的，受托人應盡披露義務；此時委托人取得介入權。
18,,[,例,],甲公司為一內地土特產公司，乙公司為一專業(yè)外貿公司，丙公司為一美國公司乙受甲的委托出售一批大蒜給丙公司，丙公司不知甲、乙之間的關系乙、丙訂立合同后，丙公司突然提出不履行合同，此時甲、乙公司如何處理？,,答案：乙應向甲披露第三人為丙公司；甲可向丙公司主張違約請求權；丙可援用對乙的抗辯權對抗甲19,,其二，假設合同訂立后，因委托人原因致受托人不對第三人履約的，受托人也應盡披露義務；此時第三人取得選擇權；但一經選擇，不得變更；此時委托人取得抗辯權 [例]上例中，假設合同訂立后甲公司突然提出無貨可供，那么乙、丙應如何處理？ 答案：乙應向丙披露委托人是甲公司；丙可向甲主張違約請求權，也可選擇向乙主張權利，但不得主張甲、乙二人連帶責任；甲取得對丙的兩項抗辯權丙,,主張違約,,訂約,,援用抗辯,,甲 乙,,披露,20,練習,5,甲委托乙購置一套機械設備，但要求以乙的名義簽訂合同，乙同意，遂與丙簽訂了設備購置合同后由于甲的原因，乙不能按時向丙支付設備款。
在乙向丙說明了自己是受甲委托向丙購置機械設備后，關于丙的權利，以下哪一選項是正確的？〔2021年國家司法考試試卷三?一?3〕 A．只能要求甲支付 B．只能要求乙支付 C．可選擇要求甲或乙支付 D．可要求甲和乙承擔連帶責任,,答案：C,21,第三節(jié) 代理權,一、代理權的含義,,代理權，是指代理人能夠以被代理人的名義為意思表示或受領意思表示，其法律效果直接歸于被代理人的資格二、代理權產生的根據,,1．根據法律規(guī)定而發(fā)生2．基于人民法院或其他機關的指定發(fā)生3．基于被代理人的授權行為而發(fā)生〔1〕明示授權〔2〕默示授權4．依“外表授權〞而發(fā)生22,,三、代理權的行使,,1為被代理人的利益實施代理行為應在代理權限范圍內行使代理權應親自行使代理權應積極行使代理權，盡勤勉和謹慎的義務。
具體包括：,,四、代理權的限制,,濫用代理權受到禁止濫用代理權，是指代理人行使代理權時，違背代理權的設定宗旨和代理行為的根本原那么，有損被代理人利益的行為23,,〔一〕自己代理,,指代理人在代理權限內與自己為法律行為效力狀態(tài)有爭議，一般認為，如未損害被代理人利益，也未被其撤銷，那么有效〔二〕雙方代理,,雙方代理又稱同時代理，指一個代理人同時代理雙方當事人為民事行為的情況原那么上無效，除非事前得到被代理人的同意或事后得到其追認，法律不成認其效力24,,〔三〕代理人的懈怠行為,,指代理人不履行勤勉義務，疏于處理或未處理代理事務，使被代理人設定代理的目的落空，并使其蒙授損失的行為代理人承擔民事責任〔四〕代理人的詐害行為,,指代理人與第三人惡意串通損害被代理人利益的行為代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任〞 〔?民法通那么?第66條第3款〕,,〔五〕違背代理權的設定宗旨和代理行為的根本原那么的行為,25,練習,6,1．[選擇題]以下行為中屬于濫用代理權的是〔 〕 A．代理權終止以后的代理 B。
越權代理 C雙方代理 D表見代理,,答案：C,26,練習,7,[選擇題]以下不屬于代理權的濫用的是：〔 〕 A甲授權乙以甲的名義購置二手車，乙正好有車要賣，便將自己的車以合理的價格賣給甲 B甲授權乙為其出售房屋，丙授權乙為其購置房屋，乙遂代理雙方訂立房屋買賣合同 C甲托乙出售電腦一臺，表示價格不低于1萬元就行，丙愿以1萬2千元購置，乙予以拒絕，而以1萬元的價格轉讓給了自己的親友丁 D。
甲將房屋贈與自己8歲的養(yǎng)子，并以其法定代理人的身份完成房屋所有權的轉移,,答案：D,27,第四節(jié) 無權代理,一、無權代理的概念和特征,,〔一〕概念,,無權代理是指行為人不具有代理權而以本人名義實施的代理行為無權代理有廣義與狹義之分廣義的無權代理，又區(qū)分為狹義的無權代理和表見代理〔二〕特征,,1．行為人所實施的法律行為符合代理行為的外表特征行為人實施代理行為無代理權〔1〕沒有代理權，即根本未經授權或授權無效〔2〕超越代理權〔3〕代理權終止后的代理28,二、狹義的無權代理,〔一〕概念,,指行為人既沒有代理權，也沒有令第三人相信其有代理權的事實或理由，而以本人的名義所為的代理〔二〕狹義的無權代理的法律后果,,1無權代理的行為屬于效力未定的民事行為注意：無權代理不同于無效代理2．未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人對第三人承擔責任〔承擔義務或損害賠償責任〕29,,3．被代理人對無權代理行為有追認權法條一：?民法通那么?第66條 沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任未經追認的行為，由行為人承擔民事責任本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。
法條二：?合同法?第48條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認被代理人未作表示的，視為拒絕追認合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利撤銷應當以通知的方式作出30,,第三人享有催告權，第三人行使催告權后，本人仍未作表示，視為拒絕追認4．被代理人已經開始履行合同義務的，視為對合同的追認〔?合同法解釋?〔二〕第12條〕,,5．因第三人的撤銷而無效〔1〕必須在本人沒有作出追認之前撤銷〔2〕撤銷權只能由善意的相對人行使〔3〕撤銷的意思表示必須通知本人31,練習,8,甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產的女裝市場看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購丙未問乙的代理權限，便與之訂立了買賣合同對此，以下哪些說法是正確的？〔2005年國家司法考試試卷三?二?53〕 A．甲有追認權 B．丙有催告權 C．丙有撤銷權 D．構成表見代理,,答案:ABC,32,練習,9,以下哪一情形構成無權代理？(2021年國家司法考試試卷三?一?4) A．甲冒用乙的姓名從某雜志社領取乙的論文稿酬據為己有 B．某公司董事長超越權限以本公司名義為他人提供擔保 C．劉某受同學周某之托冒充丁某參加求職面試 D．關某代收某推銷員謊稱關某的鄰居李某訂購的保健品并代為付款,,答案：D,33,三、表見代理,〔一〕概念,,指代理人雖不具有代理權，但是被代理人的行為足以使善意第三人相信代理人有代理權而與代理人為民事法律行為，由此產生的法律效果依法直接歸本人承擔的代理。
〔二〕表見代理的構成要件,,1代理人不具有代理權代理人以本人名義進行民事活動34,,3．客觀上存在使善意第三人相信無權代理人擁有代理權的理由外觀行為〞具體表現為：,,〔1〕表見授權的表見代理，即由自己的行為表示授予代理權，但實際上并未授予如代理證書、單位印章、單位介紹信、空白合同書常表現為沒有明確的授權〔從被代理人的角度〕〔2〕容忍的表見代理被代理人知道而不表示反對的〔3〕特定關系中的表見代理如特定的場所、親屬關系或勞動雇傭關系35,,特別關注,,司法實踐中，有以下兩種情形一般不認為構成表見代理：,,〔1〕盜用他人介紹信、蓋有合同專用章或公章的空白合同書簽訂合同的；,,〔2〕借用他人介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同書簽訂合同的民訴意見?第52條規(guī)定：“借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白書或者銀行帳號的，出借單位和借用人為共同訴訟人〞,,借用人與出借人為連帶責任人，不成立表見代理因為表見代理一經成立，行為人與第三人簽訂的合同直接約束被代理人而不約束行為人36,,4．第三人善意且無過失一般而言，輕微的過失仍然可以構成表見代理5．行為人與第三人之間的民事行為具備民事法律行為成立的有效要件。
不具有無效和應被撤銷的內容〔三〕表見代理的效力,,1．表見代理的法律后果直接歸屬于本人2．本人因表見代理而造成的損失，有權向無權代理人追償3．第三人可以選擇主張表見代理或主張狹義無權代理37,練習,10,張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約后張某因收取回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質應如何認定? 〔2002年國家司法考試試卷三?一?13〕 A不成立 B．無效 C．可撤銷 D．成立并生效,,答案：D,38,第九章 時效,,39,根本要求,了解：訴訟時效的概念和特征，期限的含義、效力、性質、類型理解：訴訟時效與除斥期間的區(qū)別熟悉并能夠運用：訴訟時效的法律要件和法律效果，訴訟時效的期間、起算以及中止、中斷、延長，期間的計算方法，期間的始期與終期的根本規(guī)那么。
40,第一節(jié) 訴訟時效,一、訴訟時效的概念,,訴訟時效又稱消滅時效，是指對在法定期間內不行使權利的權利人，使其喪失在訴訟中的勝訴權的法律制度當事人不得任意變更時效，時效利益不得由當事人預先拋棄適用訴訟時效制度假設干問題?第2條：當事人違反法律規(guī)定，約定延長或者縮短訴訟時效期間、預先放棄訴訟時效利益的，人民法院不予認可41,二、訴訟時效的適用范圍,訴訟時效的適用范圍，又稱為訴訟時效的客體，是指哪些權利得因時效而消滅，也就是指訴訟時效適用哪些民事權利民法通那么?第135條：向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外〔一〕不適用訴訟時效的民事權利,,1．支配權2．形成權42,,〔二〕訴訟時效適用于請求權,,1．關于債權請求權,,債權請求權都可以成為訴訟時效的客體但一般認為停止侵害、消除影響等債權請求權〔主要是對人格權的侵害〕不適用訴訟時效2．關于物權請求權,,物權請求權，又稱物上請求權，它是基于物權所產生的請求權，主要有排除阻礙請求權、消除危險請求權、返還財產請求權、恢復原狀請求權和物權確認請求權物權請求權是否適用訴訟時效，各國立法規(guī)定不一致，主要有兩種立法例：〔1〕肯定說。
〔2〕否認說我國一般認為不適用訴訟時效但對返還財產請求權、恢復原狀請求權有不同認識43,,3．關于人身權請求權,,〔1〕以人格權為內容的請求權，不因時效而消滅但人格權被侵害而產生的損害賠償請求權，那么應適用訴訟時效思考：侵害人格權的賠禮抱歉請求權是否適用訴訟時效？,,〔2〕基于純粹特定身份〔親屬關系〕而產生的請求權不適用訴訟時效但是，非純粹身份關系應適用時效4．繼承權請求權,,適用訴訟時效繼承法?第8條規(guī)定，繼承權糾紛提起訴訟的期限為2年，自繼承人知道或者應當知道其權利被侵犯之日起計算但是，自繼承開始之日起超過20年的，不得再提起訴訟44,,〔三〕注意的幾點 [例]2003年1月1日甲租乙的房子，租期一年，租金二千元，約定每年底支付因乙出國，甲一直未付租金，也一直居住，2006年8月5日乙回國，向甲要求支付租金并退還房屋甲不同意，乙起訴，其訴訟請求權都適用訴訟時效嗎？,,1．只有請求權本身適用訴訟時效，而非請求權的根底權利 答案：租金的請求權適用〔是否已過訴訟時效，后面講〕 ，但租賃關系不適用。
√2．主權利因訴訟時效消滅者，其效力及于從權利但法律另有規(guī)定的除外45,,如：?關于擔保法的解釋?第12條第2款規(guī)定：擔保物權所擔保的債權的訴訟時效結束后，擔保權人在訴訟時效結束后的二年內行使擔保物權的，人民法院應當予以支持但?物權法?第202條：抵押權人應當在主債權訴訟時效期間行使抵押權；未行使的，人民法院不予保護3．除前述情況外，以下請求權也不適用訴訟時效〔1〕禁止流通的財產權利不適用訴訟時效〔2〕基于財產共有關系的共有物分割請求權〔3〕基于相鄰關系發(fā)生的請求權〔4〕基于儲蓄存款、債券關系發(fā)生的請求權46,,〔5〕基于投資關系產生的繳付出資請求權〔6〕其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權請求權如根據?中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法?第27條 的規(guī)定：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算 勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出47,三、訴訟時效的法律效力,1．訴訟時效期間經過，權利人即喪失實體勝訴權，變成了一自然權利〔裸體權利〕。
〔1〕權利人不喪失起訴權〔程序勝訴權〕；權利人起訴的，法院應予受理〔2〕義務人主張時效抗辯，請求不予保護；義務人不主張時效抗辯，請求權人可以勝訴〔3〕法院在審理中不得釋明與主動援用訴訟時效期間經過之理由而駁回原告訴訟請求2．訴訟時效消滅后，實體權利并沒有消滅，請求權人仍然享有受領和保有效力具體地說：,48,,〔1〕當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制時效不得預先拋棄，但時效利益可以事后拋棄〔2〕當事人在時效以過后履行又反悔的，不予支持3．訴訟時效的抗辯應在一審期間提出適用訴訟時效制度假設干問題?第四條 當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持，但其基于新的證據能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外 當事人未按照前款規(guī)定提出訴訟時效抗辯，以訴訟時效期間屆滿為由申請再審或者提出再審抗辯的，人民法院不予支持49,四、訴訟時效的種類,1．普通訴訟時效——2年,,思考：訴訟時效多長適宜？,,2．特別訴訟時效〔1〕短期訴訟時效——缺乏2年,,以下為1年〔根據?民法通那么?第136條〕①身體受到傷害要求賠償的；,,②出售質量不合格的商品未聲明的；,,注意：?產品質量法?第45條規(guī)定：“因產品存在缺陷造成損害，要求賠償的訴訟時效期間為2年〞。
問題：如果發(fā)生競合，如何適用呢？,50,,一般認為，?民法通那么?為違約請求權訴訟時效期間；而?產品質量法?為侵權之訴請求權的訴訟時效期間 [選擇題]王某從商場購得一電熱器〔商場未聲明有質量問題〕，放置一年半后使用時因漏電而受傷，為此花去醫(yī)療費3000元根據訴訟時效的規(guī)定，王起訴獲法院支持應依據以下何法？ A．?民法通那么? B ?產品質量法? C民法通那么?與?產品質量法? D民法通那么?或?產品質量法?,,答案：B 按照?民法通那么?，因出售質量不合格的商品未聲明的，其時效期間為1年但依?產品質量法?，為2年。
本案，按照前者，已過訴訟時效，因此，應按后者51,,③延付或者拒付租金的；,,④存放財物被喪失或者損毀的〔2〕長期訴訟時效——2年以上至20年,,①3年如?環(huán)境保護法?第42條的環(huán)境污染損害賠償及?海商法?第265條有關船舶發(fā)生油污損害的請求權② 4年國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議〔3〕最長訴訟時效 ——20年,,?民法通那么?第137條：“訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算但是，從權利被侵害之日起超過二十年的，人民法院不予保護有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間〞,52,五、訴訟時效的起算,〔一〕訴訟時效的起算,,1．確定訴訟時效開始的時間點,,?民法通那么?第一百三十七條規(guī)定：“訴訟時效期間從知道或者應當知道權利被侵害時起計算〞,,2．幾種計算方法,,〔1〕有約定履行期限的債權請求權，從期限屆滿之日的第二天開始起算53,練習,1,[例]甲2001年9月1日向乙借款10萬元，約定1年后歸還1年后甲未歸還問乙至遲應在哪一天起訴甲以獲支持？ A．2004年9月1日 B。
2004年8月31日 C2004年9月2日 D2003年9月1日,,答案：A,54,,〔2〕對于未約定履行期限的，分以下三種情形：,,①按照合同有關條款或者交易習慣確定，可以確定履行期限的，訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算②不能確定履行期限的，訴訟時效期間從債權人要求債務人履行義務的寬限期屆滿之日起計算③債務人在債權人第一次向其主張權利之時明確表示不履行義務的，訴訟時效期間從債務人明確表示不履行義務之日起計算〔3〕因侵權行為發(fā)生的賠償請求權，從受害人知道或者應當知道其權利被侵害或損害發(fā)生時起算注意幾點：,55,,A,．損害事實發(fā)生時，受害人知道的，從損害時起算；損害事實發(fā)生后，受害人才知道的，從知道時起算B,．侵權行為是,持續(xù)發(fā)生,的，訴訟時效從侵權行為,實施終了,之日起計算C,．,無民事行為能力人和限制民事行為能力人,的權利被侵害，訴訟時效從,監(jiān)護人,知道或者應當知道權利被侵害時起計算；沒有監(jiān)護人或者監(jiān)護人是侵權人的，,從設定、變更監(jiān)護人后監(jiān)護人,知道或應當知道之日起計算，,或者從被侵權人具有完全民事行為能力之日,起計算D,．人身損害賠償的訴訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算；,傷害當時未曾發(fā)現,，后經檢查確診并能證明是由侵害引起的，,從傷勢確診之日,起計算。
56,練習,2,[案例] 1998年8月5日，李某從樓上倒建筑垃圾，磚砸在5歲的王某頭部經診斷，王某頭顱頂部凹陷性骨折經治療根本恢復正常，李某支付全部醫(yī)藥費300元2000年6月6日，王某出現一次突然性昏倒，2分鐘后自行蘇醒，并間有頭痛、頭暈等病癥2001年4月9日，經醫(yī)院檢查為“顱骨骨折所致的外傷性癲癇〞 王某2002年8月9日提起訴訟，訴訟時效是否已過？,,答案：已過訴訟時效,57,,〔4〕當事人約定同一債務分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算 [例]2003年1月1日甲購置乙的一臺小轎車，約定分三年付清，每年的1月1日還款因乙出國，甲一直未付價金，2006年8月5日乙回國，向甲要求支付價金甲不同意，乙起訴，其訴訟請求權已過訴訟時效嗎？,,[分析]未過訴訟時效注意，以前我國理論界認為，應分期計算58,,〔5〕附條件的債權請求權，從條件成就開始計算〔6〕附期限的債權請求權，從期限到達時開始計算〔7〕請求他人不作為的債權請求權，應當自義務人違反不作為義務時計算〔8〕合同被撤銷，返還財產、賠償損失請求權的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起計算。
〔?適用訴訟時效制度假設干問題?第7條〕,59,,〔9〕返還不當得利請求權的訴訟時效期間，從當事人一方知道或者應當知道不當得利事實及對方當事人之日起計算〔?適用訴訟時效制度假設干問題?第8條〕,,〔10〕無因管理中的請求權，分兩種情形：,,①管理人請求給付必要管理費用、賠償損失請求權從無因管理行為結束并且管理人知道或者應當知道本人之日起計算②本人因不當無因管理行為產生的賠償損失請求權，從其知道或者應當知道管理人及損害事實之日起計算〔?適用訴訟時效制度假設干問題?第9條〕,60,,〔二〕訴訟時效的中斷,,指在訴訟時效進行中，因法定事由的出現使已經進行的時效期間歸于無效，時效期間重新開始計算中斷的事由具體包括：,,〔1〕起訴,,①起訴的方式可以書面的也可以是口頭的②起訴的事項包括通過法律途徑維護自已權利的一切法律措施以下事項之一，人民法院應當認定與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷的效力：,61,,〔一〕申請仲裁；,,〔二〕申請支付令；,,〔三〕申請破產、申報破產債權；,,〔四〕為主張權利而申請宣告義務人失蹤或死亡；,,〔五〕申請訴前財產保全、訴前臨時禁令等訴前措施；,,〔六〕申請強制執(zhí)行；,,〔七〕申請追加當事人或者被通知參加訴訟；,,〔八〕在訴訟中主張抵銷；,,〔九〕其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。
〔?適用訴訟時效制度假設干問題?第13條〕,62,,〔2〕提出要求指權利人于訴訟外主張其權利的意思表示①提出的對象包括：,,A．債務保證人、債務人的代理人或者財產代管人〔民通意見201條〕,,B．人民調解委員會以及其他依法有權解決相關民事糾紛的國家機關、事業(yè)單位、社會團體等社會組織訴訟時效從提出請求之日起中斷〔?訴訟時效規(guī)定?14條〕,,C向公安機關、人民檢察院、人民法院報案或者控告，求保護其民事權利的， 訴訟時效從其報案或者控告之日起中斷63,,上述機關決定不立案、撤銷案件、不起訴的，訴訟時效期間從權利人知道或者應當知道不立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計算；刑事案件進入審理階段，訴訟時效期間從刑事裁判文書生效之日起重新計算〔 ?訴訟時效規(guī)定? 15條〕,,②提出要求的具體認定情形：〔?問題?第10條〕,,〔一〕當事人一方直接向對方當事人送交主張權利文書，對方當事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達對方當事人的64,,對方當事人為法人或者其他組織的，簽收人可以是其法定代表人、主要負責人、負責收發(fā)信件的部門或者被授權主體；對方當事人為自然人的，簽收人可以是自然人本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權主體。
〔二〕當事人一方以發(fā)送信件或者數據電文方式主張權利，信件或者數據電文到達或者應當到達對方當事人的；,,〔三〕當事人一方為金融機構，依照法律規(guī)定或者當事人約定從對方當事人賬戶中扣收欠款本息的；,,〔四〕當事人一方下落不明，對方當事人在國家級或者下落不明的當事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權利內容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定65,練習,3,訴訟時效因當事人一方提出要求而中斷，以下哪一情形不能產生訴訟時效中斷的效力？〔2021年國家司法考試試卷三?一?5〕 A．對方當事人在當事人主張權利的文書上簽字、蓋章的 B．當事人一方以發(fā)送信件或數據電文方式主張權利，該信件或數據電文應當到達對方當事人的 C．當事人一方為金融機構，依照法律規(guī)定或當事人約定從對方當事人賬戶中扣收欠款本息的 D．當事人一方下落不明，對方當事人在下落不明當事人一方住所地的縣〔市〕級有影響的媒體上刊登具有主張權利內容的公告的,,答案：D,66,,③對同一債權中的局部債權主張權利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權。
〔11條〕,,〔3〕義務人同意履行①具體方式包括：義務人作出分期履行、局部履行、提供擔保、請求延期履行、制定清償債務方案等承諾或者行為的〔16條〕,,②作出同意履行義務的意思表示或者自愿履行義務后，又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯的，人民法院不予支持〔22條〕,,在訴訟時效經過以后，義務人同意履行義務不為訴訟時效之中斷，而為新債的產生，導致訴訟時效重新計算67,,〔4〕特別規(guī)定,,①對于連帶債權人或者連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由用于其他連帶債權人或者連帶債務人〔第17條〕,,②債權人提起代位權訴訟的，對債權人的債權和債務人的債權均發(fā)生訴訟時效中斷的效力〔第18條〕,,③債權轉讓的，從債權轉讓通知到達債務人之日起中斷 〔第19條第1款〕,,④債務承擔的，從債務承擔意思表示到達債權人之日起中斷〔第19條第2款〕,68,,2．訴訟時效中斷后時效的計算,,〔1〕民法通那么第140條規(guī)定，從中斷時起，訴訟時效期間重新計算這一規(guī)定有問題正確的理解應為：以起訴中斷時效者，自判決確定的履行期限屆滿之日起重新計算也就是說，訴訟、仲裁期間，訴訟時效停止計算〔2〕權利人在新的訴訟時效期間內，再次主張權利或者義務人再次同意履行義務的，可以認定為訴訟時效再次中斷。
〔3〕中斷累計，不能超過20年69,,〔三〕訴訟時效的中止,,1．指在訴訟時效進行中，因一定的法定事由的發(fā)生而使權利人無法行使請求權，暫時停止計算訴訟時效期間，待阻礙時效進行的法定事由消除后繼續(xù)進行訴訟時效期間的計算2．中止的法定事由,,A．不可抗力B．其他障礙〔?假設干問題?第20條〕,,包括以下情形：,70,,〔一〕權利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權、喪失行為能力；,,〔二〕繼承開始后未確定繼承人或者遺產管理人；,,〔三〕權利人被義務人或者其他人控制無法主張權利；,,〔四〕其他導致權利人不能主張權利的客觀情形3．訴訟時效中止的時間為訴訟時效期間的最后6個月4．訴訟時效中止的法律效果訴訟時效中止后，中止的期間不計入時效期間內，待中止事由消除后，時效期間繼續(xù)進行，與中止前已經過的時效期間合并計入總的時效期間71,練習,4,[,案例,]2000,年,11,月,5,日甲借給乙五萬元，約定,1,年后還2003,年,11,月,3,日遇車禍，昏迷住院，經搶救，于,11,月,10,日清醒并出院訴訟時效如何計算？,,參考訴訟時效在,2003,年,11,月,13,日期滿。
72,練習,5,[案情]王某于2006年4月2日向李某借款十萬元，雙方約定王某于次月2日前歸還借款期滿，王某未如約還款，李某也未索要2007年10月3日，李某染病身亡，其繼承人直到2021年3月1日才確定兩個月后，李某的繼承人才猛然想起該債權的存在那么此時李某對王某的該債權〔 〕 A仍受保護，訴訟時效期間還有2年 B仍受保護，訴訟時效期間還有8個月 C仍受保護，訴訟時效期間還有4個月 D不受保護，因為訴訟時效期間已過,,答案：C,73,第三節(jié)除斥期間,一、除斥期間的概念,,除斥期間，又稱預定期間，指法律規(guī)定或者當事人依法確定的的某些形成權的存續(xù)期間，期間屆滿后，權利歸于消滅如?合同法?第一百九十二條：“受贈人有以下情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：〔一〕嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬；〔二〕對贈與人有扶養(yǎng)義務而不履行；〔三〕不履行贈與合同約定的義務贈與人的撤銷權，自知道或者應當知道撤銷原因之日起一年內行使。
〞,,又如可撤銷民事行為中，撤銷權人應在一年內行使74,,1．規(guī)定除斥期間，主要是為了社會公正和穩(wěn)定利益2．除斥期間適用于形成權但應注意，并不是所有的形成權都規(guī)定除斥期間3．除斥期間可以分為法定除斥期間與約定除斥期間如?合同法?第95條：法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅75,特別關注,?合同法?第55條有以下情形之一的，撤銷權消滅：〔一〕具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；〔二〕具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權但?民通意見?第73條規(guī)定：可變更或者可撤銷的民事行為，自行為成立時起超過一年當事人才請求變更或者撤銷的，人民法院不予保護發(fā)生沖突時，合同法優(yōu)先適用76,練習,6,[例]甲向首飾店購置鉆石戒指一枚，標簽標明該鉆石為“天然鉆石〞，買回后經檢驗確系人造鉆石甲遂屢次首飾店交涉，歷時1年零6個月，未果現甲應提起何種主張，法院才予支持 A．主張合同無效 B。
主張撤銷買賣關系 C主張違約責任 D主張撤銷買賣關系或違約責任,,答案：C,77,。
